浅析基层工商部门查处网络违法案件的难点及对策建议
发布时间:2015-04-23 09:26:07     浏览次数:7962    
今年来,连云港市灌南工商局集中查办了一批网络违法案件。笔者结合办案实践,对该领域违法案件的特点、成因、查处难点等进行了归纳梳理,提出了对策建议。
一、网络案件的违规特点及成因
经过调查,网络案件的违规行为主要有以下三个特点:
(一)显性违法。表现为网络信息内容直接体现违法特征,如网络虚假宣传、广告违法、冒用公司名义等。一是网络虚假宣传行为。具体表现为在网页上对公司规模、生产能力、产品来源等信息内容进行虚张夸大、张冠李戴或子虚乌有的虚假宣传。二是冒用公司名义经营行为。具体表现为无照或非公司的经营主体在网上冒用公司名义,发布网络信息从事经营活动。三是广告违法行为。具体表现为网页内容不实或违反广告法。
(二)隐性违法。表现为网络信息内容违法特征不明显或采用链接、注册(加盟)会员等手段隐藏违法信息。如网络传销、消费者欺诈等。一是网络非法传销行为,这种传销行为一般表现为以开展电子商务、网赚、SOHO为名,以赠送网络空间、互联网增值服务、提供投资理财、远程教育等为幌子,以宣传公司经营理念、创业业绩等为主要内容,以高额利润回报为诱饵,从事网络传销活动。从页面直接内容看,很难看出违法内容,实际上大量的违法信息都存在链接信息或加密系统中,隐蔽性很强。二是网络侵犯消费者权益行为。因为网络的无地域性的特点,网络商品交易行为均靠双方诚信来完成,这就使一些不法经营者有了可乘之机,具体表现为随意更改网页格式合同、发布声明排除责任、网页样品与实物不符等。
(三)延伸违法。表现为通过搜集到的网络信息,在调查网络案件时,在现场发现与网络信息不同的违法证据,构成新的案件。如产品质量问题、虚假宣传(表示)、商标侵权、商业贿赂等。主要表现在对网上交易产品及网页宣传的信息进行巡查时,未发现网络违法行为或网络违法行为不明显,但在调查中,却发现虚假宣传、商标侵权、产品质量问题等。
笔者认为产生上述问题的主要原因,一是相对于迅速发展的网络经营和消费,我国现行相对的法律法规明显滞后,没有一个完整的管理体系,对网络经营的监管存在着漏洞与间隙,相关管理依据散见于《消费者权益保护法》、《合同法》、《产品质量法》、《反不正当竞争法》等法律条文中。二是执法人员思想认识难以转变。大家都习惯于有形的市场监管,在没有明确定位的前提下,网络监管明显是被动的。从案件来源看,多数为投诉或举报。三是监管网络经营普遍都会遇到技术障碍。网络经营同时存在虚拟性,不好把握。网络案件在寻找证据、扣留封存等方面会遇到现实办案中遇不到的困难,办案成本相对较高。监管还会涉及到一些大的网站,相比之下,在网络技术方面存有差距。
灌南工商局在查处和规范该行业的实践中积累了以下经验:一是针对网络重点可疑信息进行搜索,对其网站信息进行浏览,筛查相关信息,或进入链接信息,查看是否存在违法信息内容。我局在查处“金果园”一案时,就是执法人员在通过对其网站信息进行浏览发现其在网站上宣称其注册资本高于其实际注册资本。二是把平时关注到或在监管中所掌握的信息,如广告中网站名、购物网站中的网店名、企业的宣传材料、招牌、名片上标注的网址等,上网直接进入网站或网址进行查看,具有信息具体、准确等特点,能通过信息化管理手段,把监管人员日常监管工作结合起来,提高监管效能和水平。一方面可了解管理对象的相关经营信息;另一方面又可发现一些网络违法行为,及时制止查处违法行为,提高监管水平。
二、查处网络案件的难点
(一)管辖权限模糊,主体的复杂性引起了能不能查的疑问。一是违法行为发生地难以认定导致管辖权的模糊。《行政处罚法》规定,行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。基于网络信息技术的特殊性,经营主体通过网络发布违法信息,受其影响的终端用户遍及世界各地,如何确认违法行为发生地是一大难题。二是违法行为的实施主体关系复杂难以认定导致无法准确立案。网络经济经营方式的特殊性,使得从事网络运营的网络接入商和提供网上内容的互联网内容提供商、网络服务商、网络主办者、上网用户之间形成了复杂的关系,使得案件查处中认定违法行为的实施主体更为困难。
(二)取证方式及取证手段的缺乏。由于专门的法律的缺失,所有涉及网络的案件最终都会用其他法律法规定性处罚,如《商标法》、《广告法》等等,由于这些法律法规赋予执法部门在案件查处过程中的职权不尽相同,执法人员在涉及网络案件的查处中如何调查取证缺乏统一规定。网络的开放性、互动性、虚拟性决定了它与其他违法行为的本质区别,工商部门可以在查处一般的不正当竞争行为时对有关财物采取封存、扣留、先行登记保存证据等强制措施,但当工商监管执法人员在网络监管中发现虚假宣传等不正当竞争行为时,就不能用以往的强制措施把电脑简单的扣留、封存。因为网络技术特征决定了宣传信息会通过网络进行传输,电脑只是作为显示内容的载体,仅仅是一个网络终端而已,如果无法找到发布者,就无法进行调查取证。与传统证据相比较电子证据有无形性、易破坏性多样性等特征,储存的数据很容易被修改删除,而且不易留下痕迹也给我们执法带来了难度。
(三)执法手段、技术及设备的缺乏。我们缺少一支专业化的高素质的网络监管执法队伍。现在很多一线的工商执法骨干缺乏必需的网络和计算机知识。我们现有的网络监管设备也不能很好的满足我们对网络上交易流程的全程监管和保存、收集证据。
三、查处网络案件的对策及建议
(一)做好互联网商务违法案件的前期调查。由于网络具有虚拟性、无区域性等特点,对网络案件进行前期调查是十分必要的,首先应当通过信息化平台,对涉嫌违法的网页主体经营情况等进行前期调查,确定经营主体是否存在,是否属辖区范围,是否涉嫌违反相关的工商法律法规规定等,为下一步有效的查处案件打好基础。
(二)做好网络案件的证据及时保存工作。网页时效性很强,数据页面容易被更改或删除,所以查处网络案件取证必须及时,而且网络作为一种新生事物,其技术性较强,实际执法中需要执法人员具备相应的应急处置能力和技术。对于搜出的违法网页,应及时截下、打印或刻录成光盘,并由当事人签名确认,固定证据。
(三)做好网络证据和现实证据的一致性和关联性。检查时应将互联网网页违法证据打印件带到检查现场,以便现场检查使用,如果现场有能够上网电脑及打印设备,应当在现场通过互联网对违法网页证据重新调出,让当事人当场核对后签名确认,确保网页证据获取及时、有效。现场检查时,应注意检查搜集其它违法证据,如证照、商标、产品说明书、宣传资料、货单、名片、印章、协议等,将互联网违法网页证据与其他的违法证据材料互相印证,形成证据链。
(四)保证网络证据提取的合法性和真实性。对于互联网网页证据资料的提取,应当合法、有效,通常情况下,网页证据提取应当由当事人及见证人在互联网上网现场查看确认后,打印或刻录成光盘加以固定。若当事人对网页违法证据不予签名确认,则应当请公证单位对网页证据进行公证。
(五)加大对执法人员的培训和对网络案件的重视程度。基层工商局面对网络案件主要的问题是人手少、技术差、手段单一、后勤不足。针对这种问题。应该加强对一线执法人员的网络业务的培训,成立网络监管小组配备相对应的设施。培养办案信念,增强办案意识,从自身提高对网络执法的专业性、敏感性、高效性。
(六)加强执法经验的交流和沟通。鉴于网络案件的违法隐蔽性和创新性。基层执法人员应多交流、多沟通、多思考。在工商系统内部,要及时分析、学习和总结其他办案人员在办案期间遇到的问题和办案过程中使用的办案技巧。同时也要学会借用外力,及时地与公检法、电信等有关部门进行联动。
(七)做好日常的网络监管。随着2014年新消费者权益保护法、商标法、网络管理条例等多项和网络执法关系密切的法律法规的更新。新的网络问题也将出现,作为一线的执法人员要在履职中发现案源,处理案件。(单位:连云港市灌南工商局  作者:王淮  李扬)